在法律上，分包與轉(zhuǎn)包具有哪些區(qū)別

我國現(xiàn)行法律允許工程分包，它與轉(zhuǎn)包的主要區(qū)別： 

(1)承包人是否將全部工程或工程的主要部分分包給第三人。如果是，則可以認(rèn)定是一種轉(zhuǎn)包行為。如果承包人在征得發(fā)包人同意后，僅是將其次工程或工程的少部分發(fā)包給第三人，并對整個建設(shè)工程進(jìn)行管理，則是合法分包。

　(2)承包人在將工程發(fā)包后是否對工程進(jìn)行管理。在轉(zhuǎn)包中總承包人通常收取一定的管理費后便把工程全部轉(zhuǎn)交給第三人，對于其承包后如何施工不再管理，而在分包中的總承包單位則需要獨立完成工程的主體結(jié)構(gòu)建設(shè)，并對分包的施工進(jìn)行管理和控制。

　(3)法律對二者的限制不同。建筑工程轉(zhuǎn)包為法律所禁止。但在法律限定的范圍內(nèi)，分包是合法的。折中限制表現(xiàn)為如前所述。

什么是轉(zhuǎn)包，什么是分包呢？

　首先轉(zhuǎn)包是指承包單位在承包工程后，又將其承包的工程建設(shè)任務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人，轉(zhuǎn)讓人退出承包關(guān)系，受讓方成為承包合同的另一方當(dāng)事人的行為。由于轉(zhuǎn)包容易使不具有相應(yīng)資質(zhì)的承包者進(jìn)行工程建設(shè)，以致造成工程質(zhì)量低下，建設(shè)市場混亂，所以我國法律、行政法規(guī)均作了禁止轉(zhuǎn)包的規(guī)定。實踐中，常見的轉(zhuǎn)包行為有兩種形式：一種是承包單位將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給別人；另一種是承包單位將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義又分別轉(zhuǎn)給他人即變相的轉(zhuǎn)包。但不論何種形式，抖擻法律所不禁止的。

　　《建設(shè)安裝工程分包實施辦法》第17條規(guī)定：“本辦法中的轉(zhuǎn)包工程，是指建筑術(shù)、質(zhì)量、經(jīng)濟(jì)、法律責(zé)任的行為?！钡?8條規(guī)定下列行為均屬轉(zhuǎn)包：(1)施工企業(yè)將承包的工程全部包給其他施工單位，從中收取回扣者(坐收漁利)；(2)總承包單位，違反第六條規(guī)定的，將工程主要部分或全體工程(結(jié)構(gòu)技術(shù)相同的)中半數(shù)以上的單位工程包給其他施工單位者；(3)分包人再次分包工程。因此，筆者認(rèn)為，轉(zhuǎn)包是指不行使承包者的管理職能將所承包的工程轉(zhuǎn)包給他人承包的行為，即承包人將自己承攬的工程全部或部分轉(zhuǎn)讓給他人，并收取一定的管理費，而不承擔(dān)任何工程管理或法律責(zé)任的行為。

　分包是指承包單位將其承包的一個或若干個單位工程或單位工程分別發(fā)包給他人的行為。單項工程(又指工程項目)指建設(shè)工程中由若干個單位工程組成，有得力設(shè)計文件，建成后能獨立發(fā)揮工程效益的工程，如隧道、獨立大、中橋梁。單位工程，是單項工程的組成部分，指單項工程中單獨設(shè)計，可以獨立組織施工的工程，如公路線路中的路線工程。實踐中以單位工程為建設(shè)工程承包的最小標(biāo)的?！墩袠?biāo)法》第48條第二款規(guī)定，經(jīng)招標(biāo)人統(tǒng)一，可以將中標(biāo)項目部分非主體、非關(guān)鍵性工作分包給他人完成，分包人應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)資格，并不再分包?！督ㄖā返?9條對合法分包以及法律責(zé)任也作了明確規(guī)定。

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